刑法意義上販賣與倒賣區別探討

背景案例
1、2000年5月，被告人柯某和妻子從浙江仙居來蘇，在一小商品市場租了一個攤位，以經營服裝為幌子，從事販賣淫穢VCD光碟的勾當。某日，柯某與妻子到浙江湖州，來到一音像店，問店老闆王某是否要淫穢光碟，店老闆當即表示有意向，並留下電話號碼。返蘇後，柯某即從廣州進了一批淫穢VCD26800張，並存放於其所租的倉庫內，數日後，柯某打電話聯絡該音像店的買主王某問其是否要淫穢光碟，王某表示要買一部分淫穢VCD光碟，於是兩人相約在柯某倉庫內交易，第二天王某來蘇後，與柯某一起來到柯某租住的倉庫中挑選淫穢VCD光碟時，公安人員破門而入，當場查獲各類淫穢VCD光碟26800張。柯某以販賣淫穢物品26800餘張被提起公訴。

2、被告人張某以前曾經營過電話IC卡。2001年12月，該張某從安徽舒城來到上海某郵幣卡市場想進一批郵品，當他正在市場上徘徊時，有個人悄悄的問他是否要一批最新的印有“中國國家足球隊獲2002年世界盃決賽資格”字樣（郵資有4.2元和0.6元兩種）以及印有“新華通訊社建社70週年”字樣（郵資為0.6元）的郵政明信片，僅以每張0.5元的低價欲出售，張某在認為可能是假的情況下,以每張0.5元大大低於票面的價格購得該批郵政明信片17800張，至杭州準備出售的時候，有人告知他，這批是假貨，於是，張某又趕至蘇州某郵幣市場，欲以每張一元出售給徐某，徐某看到這批明信片懷疑是假貨，則將張某扭送公安機關，張某以倒賣偽造的有價票證罪（未遂）被提起公訴。

法院判決

案例一：法院以柯某構成販賣淫穢物品罪判處有期徒刑13年並處罰金

案例二：法院以張某構成倒賣偽造的有價票證罪（未遂）判處有期徒刑2 年並處罰金。

問題的提出

“倒賣”與“販賣”兩個詞中，均涉及到一個“賣”字，而且兩個行為均涉及行為人向他人出售物品的行為，單從字面上來看兩者的區別不是很明顯，但從上述兩個案例來看，均是行為人在出售物品時被查獲，並沒有完成實質上的交易行為，而為什麼兩個相近的犯罪行為卻出現了兩種不同的犯罪行為狀態，即前者被認定是完成了犯罪的行為（既遂），而後者被認定是未完成這種犯罪的行為狀態（未遂），因此有必要提出這樣一個問題，即刑法意義的“販賣”與“倒賣”有區別嗎？

分析

筆者認為刑法將兩個相近的交易行為（這裡不涉及客體問題）規定為兩個不同的概念，其區別應該是存在的，而正是這種區別，導致對不同行為狀態的認定。

首先，“販賣”中“販”，辭書上註釋是賤買而貴賣，因此販賣這個概念，實際上包含了兩個過程，一個是買，一個是賣，而刑法意義的販賣注重了賣的行為，同時也強調了買的過程，因此，對完成刑法意義上的“販賣”這個犯罪形態，有三種情況（一）行為人完成了買和賣這兩個過程，這一情況屬典型販賣過程；
（二）行為人完成了“為賣而買”這樣一個過程，而不論是否完成出賣這種過程，也被視為完成了販賣的行為，稱之為準販賣行為；
（三）行為人完成了“出賣”這樣一個過程，不論是否存在買進行為，也認為完成了販賣。也就是該行為人只要符合上述的三種情形之一，就被認為完成了販賣行為。案例一中柯某其實並沒有完成賣出淫穢物品（正在交易中）行為，他只是完成了為賣而買這樣的行為。基於上述的認識，因此，即便他沒有真正交易完畢，也認定他完成了刑法意義上的販賣行為。事實上，刑法中還有許多被冠以販賣的罪名，其犯罪形態的認定也都基於上述的三種情形。例如，販賣毒品等。而單獨孤立、未完成的買進或出賣行為只能屬於販賣的未完成形態，例如，某人路上撿到一批淫穢物品而予以出賣但沒有完成，那此情形只能屬於販賣的未完成形態也即未遂。

關於倒賣，其中“倒”字，辭書中比較貼切的註釋是轉移、移動，因此，從字面上理解，“倒賣”也就是將東西換個地方“賣”，因此，在刑法意義上“倒賣”的行為強調的是“賣”這樣一個過程，沒有過多的涉及“買”的行為，因此，是否可以理解完成刑法意義上的倒賣的行為，實質上就是完成賣出這樣的行為。在高銘宣、董太雲、滕煒主編的《刑法》釋義中有關“倒賣”的表述是指“行為人出售、、、、的行為”，這裡也只強調了出售這樣的行為，因此，行為人即便是完成了為賣而買，只要其沒有完成出賣的行為，只能屬於“倒賣”的未完成形態。從另一個角度講，如果將“倒賣”和“販賣”視為同等涵義的話，立法者沒有必要將同一個事實用兩個不同的概念來予以表述。因此，筆者認為刑法意義上的販賣和倒賣存在事實和法律適用上的區別。

另一方面，從整個刑法分則的條文來看，販賣行為所針對的物件一般都是國家明令禁止的違禁物品，而倒賣行為所指的物件它可以是合法存在的事物，如車船票、土地使用權等等，也可以是法律禁止的物品，如偽造的有價票證等等，（這裡需要說明的是，本文討論的是兩個行為的形態問題，而並非所討論兩個行為是否侵害或侵害了怎樣的客體），這種物件上的差異導致了兩種行為實際社會危害性的不同，也正是這種差異，對兩種犯罪形態的完成產生不同的判定標準，相對來說，完成販賣行為的判定相對來說要嚴厲，通常認為只要完成為賣而買的行為，即可認為完成了販賣行為，而倒賣行為相對要寬宥些，必須要完成整個出賣的行為，方能視為倒賣行為的完成。

本案的啟示

中國文字博大精深，而刑法條文的表述應該更加嚴謹科學，正確理解刑法罪名的真實涵義，一方面要從文字的本身含義去理解，還要從立法精神的原意去把握，這樣才能正確打擊犯罪，符合刑法罪刑相適應原則。因此，正確區分刑法條文中相近似罪名的法律含義，無論在法理還是司法實踐中都具有現實意義。